案情

A公司委托B公司生产黑胡椒粉，产品标签标注包含“名称：黑胡椒粉；配料：黑胡椒；出品商：A公司；制造商：B公司”。经查，实际生产时配料为40%黑胡椒粉、60%黑米粉，A公司未对B公司生产行为进行实际监督。

争议

对B公司行为如何定性?

观点一：认为B公司实施的是“掺假掺杂”行为，违反《食品安全法》第34条“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（六）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂；”并按《食品安全法》第124条处罚。

观点二：认为B公司实施的是“虚假标注”行为，违反《食品安全法》第第71条“食品和食品添加剂的标签、说明书，不得含有虚假内容，不得涉及疾病预防功能。生产经营者对其提供的标签、说明书的内容负责。”并按《食品安全法》第125条处罚。

分析

个人同意观点二。理由如下：

首先，《食品安全法》第34条一款第（六）项所列“腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂；”共七种情形，除“掺假掺杂”外，其它6种情形，都可能对消费者身体健康造成实质性伤害，因此，此处所列“掺假掺杂”行为，在严重程度上，应该也达到对消费者身体健康造成实质性伤害的可能，比如，在胡椒粉中加入红砖粉、石粉。而在胡椒粉中掺米粉，并不会对消费者身体健康造成实质性伤害。

其次，基于一点原因，胡椒粉中并不“禁止”掺米粉，适当的加入米粉，还可以改善胡椒粉的风味。当然，掺加了米粉等其它辅料、食品添加剂混合而成的产品，就变成了“复合调味料”。实际上，从“味好美”等大型企业，到各中小企业，都有不少“胡椒粉调味料”，各企业都制定了“胡椒粉调味料”的企业标准，海南省还制定了《DB46T33-2004胡椒粉》地方标准，明确胡椒粉包括纯胡椒粉和配制胡椒粉（添加米粉等配料）。反观《食品安全法》第34条规定原文“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品”，所列十三项情形，从字义上理解，都是直接“禁止”生产经营的食品、食品添加剂、食品相关产品。

因此，胡椒粉中掺入米粉，未达到对消费者身体健康造成实质性伤害的可能，不是《食品安全法》及相关食品安全标准所禁止的行为。但是，胡椒粉中掺入米粉，食品的包装标签上应当标注为“胡椒粉复合调味料”等能反映真实属性的名称，配料表中应当列明米粉等实际加入的原料。否则，就对消费者形成误导和欺骗，构成《食品安全法》所禁止的“虚假标注”行为。

另外，当事人在胡椒粉中掺入米粉也违反了《产品质量法》第五十条规定，形成了法规竞合。在一般情况下，应优先适用特别法即《食品安全法》第125条处罚。但如果情节严重的，还应当同时按照《产品质量法》第五十条“……情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任”之规定吊销营业执照。如货值达到5万元以上，应依法移送司法机关追究刑事责任。